“范例解析：相关交易和同业竞争关联法律问题”

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一、相关方及相关交易的基本含义

什么是相关方及相关交易。《企业法》对相关关系进行了确定定义，但没有对相关方、相关交易做出解释。《企业法》规定：相关关系，是指企业控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的公司之间的关系，以及可能导致企业好处转移的其他关系。但是，国家控股的公司之间不仅因为同受国家控股而具有相关关系。

对于ipo公司来说，应首要从公司会计准则、股票上市规则以及公司上市后关联规范运作指引及新闻披露要求的关联规定来理解相关方及相关交易。

在公司会计准则当中就确定指出，一方控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响，以及两方或者两方以上同受一方控制，共同控制或重大影响的，构成相关方。

股票上市规则当中，则将相关方分为相关法人和相关自然人两个部分。

1、相关法人首要包括直接或者间接地控制上市企业的法人或者其他组织；由前项所述法人直接或者间接控制的除上市企业及其控股子企业以外的法人或者其他组织；相关自然人直接或者间接控制的，或者担任董事、高级管理人员的，除上市企业及其控股子企业以外的法人或者其他组织；持有上市企业5%以上股份的法人或者其他组织及其一致行动人。

2、相关自然人

首要包括直接或者间接持有上市企业5%以上股份的自然人；上市企业董事、监事及高级管理人员；直接或间接控制上市企业法人的董事、监事及高级管理人员；首要自然人股东、上市企业董事、监事及高级管理人员的关系密切的家庭成员，包括配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、年满十八周岁的子女及其配偶、配偶的兄弟姐妹和子女配偶的父母。

3、另外，某一主体虽不属于上述相关自然人或相关法人的范畴，但根据实质重于形式的大体上认定，与上市企业有特殊关系，可能或者已经造成上市企业对其好处倾斜的，该等主体亦为相关方。例如《上交所上市企业相关交易实施指引》规定：持有对上市企业具有重要影响的控股子企业10%以上股份的法人或其他组织就是上市企业的相关方。

4、除以上三类相关方外，过去十二个月，或者因与上市企业或者其相关人签署协议或者作出安排，在协议或者安排生效后或在未来十二个月内，符合相关方认定标准的主体，也属于相关方。

在评估两家受同一国资主管部门控制的国有公司之间，是否构成相关方关系时，不单纯考虑持股关系，而是从双方的人员重叠的立场进行考虑。通常来说，如果两个企业其中一个企业的董事长、总经理，或者半数以上的董事，在另一个企业担任董事、监事、高管的，才认为这两个企业构成相关方关系。

简单来说，相关交易就是两个相关方之间发生的交易。根据公司会计准则的规定，相关交易是指相关方之间发生的转移资源或者义务的一些事项，且无论是否收取对价。

相关交易的具体形式有很多，包括购买或者出售资产；对外投资（含委托理财、委托贷款等）；提供财务资助；提供担保；租入或者租出资产；委托或者受托管理资产和业务；赠与或者受赠资产；债权、债务重组；签订许可采用协议；转让或者受让研究与开发项目；购买原材料、燃料、动力；产品销售、商品；提供或者接受劳务；委托或者受托销售；与相关人财务企业存贷款；与相关人共同投资；其他通过约定可能引致资源或者义务转移的一些事项等。

二、相关交易——ipo审核要求

上位法《企业法》规定，企业的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其相关关系损害企业好处。如果违反前款规定，给企业造成损失的，应当承担赔偿责任。

根据《企业法》的上述大体上规定，《首发管理办法》要求相关交易价钱公允，不存在通过相关交易操纵利润的情形。审核部门在具体审核过程中，对于公司相关交易一些事项提出了以下几方面的具体要求：1、程序合法。2、定价公允。3、相关关系及相关交易披露真实、准确、完善。4、相关交易不能影响企业独立性和持续盈利能力。5、募投项目实施不会导致相关交易的增加。

第一，程序合法

首要是指企业应该按照法律、企业章程，以及企业的内部控制制度，审议关联的相关交易一些事项。具体首要包括以下几个方面：

1.审核权限。企业应根据相关交易一些事项的性质、金额，将相应的相关交易一些事项提交企业的总经理、董事会或者股东大会进行审议。如在审议相关担保一些事项候，企业总经理无权进行审议，全部的相关担保一些事项都应该提交企业董事会或者股东大会进行审议。

2.履行适当的回避程序。企业的董事会、股东大会在审议相关交易一些事项时，相关董事、相关股东，应当申请回避。如果在开董事会的过程当中，因相关董事回避导致非相关董事人数低于法定最低人数（低于3人）时，董事会直接将相关交易一些事项提交股东大会进行审议。

股东大会在审议的时候，如因公司股权高度集中或其他原因，出现相关股东回避以后，没有股东能够参与股东大会投票表决，此时全部股东按照正常表决程序进行表决，并且将无法回避一些事项在股东大会的决议当中进行证明。

3.履行适当的监管程序。上市企业树立独立董事、监事会的制度，在审议某些重大的相关交易一些事项时，需要由独立董事、监事会对相关交易一些事项进行事前认同，并发表相应意见。

4.签署书面协议。公司发生相关交易（特别是日常相关交易），应当签订书面协议，协议至少应当包括交易价钱、定价大体上和依据、交易总量或者其明确做法、付款方法等首要条款。

副本来源:微信公共平台入门财经