【IT巨头组团狂跌！领域反垄断新规出炉】

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11月10日上午8点，市场监督管理总局发布了《关于平台经济行业的反垄断指导方针(征求意见稿)》，发表了意见征集公告。 这是最近市场监督管理总局发表《经营者集中审查暂行规定》《规范促销行为暂行规定》《关于加强网络直播营销活动监督管理的指导意见》后，为了加强网络平台公司的监督管理的另一个

受此影响，今天港股科技股普遍下跌，到尾声腾讯( 00700.hk )为4.42%，美团( 03690.hk )为10.50%，阿里巴巴-sw( 09988.hk )为5.10%，京东- SW ( 09618 )

今天发表的意见征稿的复印件，与被批判的“二选一”、“大数据杀熟”、“销售”的定义等相关，对经营者集中的申报标准进行销售额和vie的特别考虑，与互联网平台经济行业的反垄断相关的法律。

看点1 :建立了平台经济行业

竞争判断的基本概念框架

征稿共分为第六章24条，比较细化了《反垄断法》的相关制度，更好地指导了平台经济反垄断执法。

华东政法大学竞争法研究中心执行主任钟刚对记者表示，该意见稿明确并确认了许多平台经济行业的基础概念。 包括平台、平台经济、平台经营者等及相关市场的具体参考要素，无法确定相关市场的状况，从法律角度构建了平台经济行业竞争判断的基本概念框架。

“指导方针是指导性的文件，执法机关发挥着引导按照指导方针细分的复印件实际实施《反垄断法》落地事由的作用，不是强制的。 ”。 钟刚说，最终判断经营者的权利义务要根据《反垄断法》的规定。 征求意见稿确实对公司合规性提出了新的要求，但从专业角度来看没有本质上改变法律的要求，只是在具体实施中提出了呼吁和要求，没有转化为法律层面的义务。 今天市场平台对快速发展的担忧不一定反映真实。。

看点2 :“二选一”“大数据杀熟”，

作出“拥抱”等具体规定

具有市场支配地位的经营者从事和限制滥用市场支配地位的行为是本文件最大的看点。

文件的第三章确定了市场支配地位的解体认定依据，场景化细分了“不公平价格行为”、“低价销售”、“拒绝交易”、“限定交易”、“销售或附加不合理交易条件”以及“差别待遇”等行为的认定。

关于一般客户更关注的“大数据杀熟”，在征求意见滥用市场支配地位行为的“差别待遇”部分确定，具有市场支配地位的平台经济行业的经营者有可能滥用市场支配地位，交易条件相同 分析是否构成差别待遇，考虑以下因素:一是基于大数据和算法，基于交易对方的支付能力、费用偏好、习性等，执行差异交易价格或其他交易条件。 二是根据大数据和算法对新的老交易对手实行差异交易价格或其他交易条件。 三是实施差异标准、规则和算法四是实施差异支付条件和交易方法。

但是，征求意见稿还规定，平台经营者如果是在合理的期间内对新顾客的初次交易进行的优惠活动，就不被视为差别待遇行为。 ”。 中国社会科学院大学竞争法研究中心的研究小组在解读这份文件时表示。

“销售”是一般客户的另一个烦恼。 意见征集稿列举了被认为构成销售或不合理的交易条件的5种行为，包括利用样式条款、弹窗、操作必经步骤等交易对方不能选择、变更、拒绝的方法，捆绑销售不同的商品。 检索降压、流量限制、技术障碍等惩罚性措施，强制交易对方接收其他商品等。

关于引起各界关注和讨论的“二选一”，征求意见稿的规定，解体是否构成限定交易，重要的是考虑以下两种情况。 一是平台经营者通过检索降级权、流量限制、技术障碍、保证金扣除等惩罚性措施实施的限制，直接损害市场竞争和顾客利益，因此通常可以认定为构成限定交易行为。 二是平台经营者以补贴、折扣、优惠、流量资源支持等激励方式实施的限制，可能对平台内的经营者、顾客利益、社会整体福利产生一定的积极效果，但市场

“二选一”是指一点电商要求上传商只能在这个平台上提供商品和服务，不能在其他平台上经营。

钟刚说，文件特别确定了平台经济行业经营者滥用市场支配地位的行为限制，细分解释和列举了大数据杀熟、必要设施理论适用问题、正当理由认定问题等不同的滥用行为主义，对实践有很高的指导价值 另外，我们发现文件将垄断行为场景化的细分与对数据、技术、算法等协议行为认定的冲击和具体形式的变化有关。

看点3 :面向经营者集中的申报标准

给出销售额和vie的特别考虑事项

征求意见稿只提供新闻匹配，确定了对收取佣金的平台经营者，可以根据平台收到的服务费和平台的其他收入计算销售额。 对于具体参与平台方面市场竞争的平台经营者，可以根据平台相关的交易金额和平台的其他收入计算销售额。 意见征稿与协议控制( vie )架构相关的经营者集中也进入经营者集中反垄断审查的范围。

中国社会科学院大学竞争法研究中心的研究小组认为，由于平台经济商业模式的特殊性，销售额等很低，可能无法达到经营者集中申报的标准，但这种集中对相关市场的竞争也有明显的排除、限制效果 这次征求意见稿也作了对照专门的规定。 例如，集中参与一方的经营者是初发公司、新兴平台的情况下，或者集中参与的经营者采用免费或低价模型销售额低的情况下等，在这些情况下，集中没有达到申报标准，但具有排除、限制竞争的效果的情况下， 这可以适应网络领域的优势，对平台经济行业经营者的集中进行更有效的管制。

钟刚说，我们在判断相关市场时，首先要评价经营者集中的门槛，达到多少经营额才能满足经营者集中的要求，销售额是其核心标准之一。 但是在很多平台经济的情况下，现在很多都提供免费服务，也没有销售额。 因为这需要特别考虑。

“vie的话，因为在国内外资在海外上市的时候，我们有vie架构。 那在国内是灰色地区，如果我们的经营者承认vie需要申报，那是因为它承认vie架构的合法性。 所以，这种情况市场监督管理总局一直很谨慎，但今年4月，我国已经立案了与vie结构有关的经营者集中的事件。 因为这次的文件只是肯定的东西。 但是本质上vie的合法性与否，这恐怕不是一个文件能处理的问题。 ”钟刚说。

看点4 :特定案例可以直接认定

平台经济行业经营者实施垄断行为。

对于平台经济行业滥用市场支配地位的事件，相关市场的定义一般是认定经营者滥用市场支配地位行为的第一步。

在征求意见稿中，在特定情况下，如果直接事实的证据充分，则只能基于市场的支配地位实施的行为相当长期且损害效果明显，正确定义相关市场条件是不够的或者非常困难的，不定义相关市场，而是普

中国社会科学院大学竞争法研究中心的研究小组突破了实际上以前传达的市场支配地位滥用事件中“相关市场的定义-市场支配地位的认定-滥用的认定”的模式，网络领域的明显滥用行为以前传达的认定

看点5 :公平竞争与行政垄断问题

也作了相应的规定

征求意见稿还对平台经济行业内行政权力滥用排除、限制竞争行为的具体表现进行了规定，列举了构成六种行政权力滥用排除、竞争行为限制的情况。 包括限定或变态限定单位或个人经营、购买、采用的该指定平台经济行业经营者提供的商品或其他经营者提供的与平台服务相关的商品等。

征求意见稿也强调，要求行政机关制定平台经济行业市场主体活动的规章等时，应该进行公平的竞争审查。

钟刚说，公平竞争和行政垄断问题的相应规定在很大程度上与文件中提到的反垄断监督管理相呼应。

三部门对联网平台公司

提出九方面的确定要求

在征稿发表前几天，市场监督管理总局、中央网信办公室、税务总局三个部门共同召开了规范在线经济秩序行政指导会。 会议强调，网络平台公司必须面对存在的问题，多次依法遵守经营，承担社会责任，加强自我约束和自我管理，共同促进在线经济健康规范的迅速发展。

会议从九个方面向网络平台公司提出了确定要求。

一是不要滥用市场的特征地位排除限制竞争。 不得实施滥用市场支配地位、滥用垄断协定、非法经营者集中等行为。 不得滥用特征地位强迫商家团队“二选一”，不得对平台内经营者的选择平台行为实施不合理的限制，也不得附加不合理的条件。 不得利用技术手段实施妨碍、破坏其他运营商合法提供的互联网产品和服务正常运行的行为。

二是自觉维持网上经济竞争秩序。 消灭刷子、评论、炒作等不可靠的虚假行为，不得发表引以为豪的直播带品《战报》的虚增流量。 不得从事商誉诽谤、胁迫交易等违法竞争行为，也不得基于算法推荐、人工智能和大数据观察进行“看不见”的不正当竞争行为。

三是加强网上销售假冒伪劣商品的管理。 严格执行产品质量责任，严格管理假冒名牌产品的普及和销售流通，提高知识产权的保护力度，积极协助执法机构调查侵权假冒名牌产品的违法行为。

四是加强食品安全管理。 严格履行用户资格审查和食品安全管理责任，保证用户登记、许可说明书文件的真实性，不得出售来源不明、渠道不正当、质量安全隐患的食品。

五是加强广告审查。 严格规范广告传播行为，提高广告品位，弘扬社会主义核心价值观，消除虚假推进、低俗文案。

六是加强平台内商品和服务的价格管理。 加强价格促销方案的预审，加强虚假折扣行为的管理，不得利用自己的特点地位向平台内的经营者索取不合理的费用。

七是加强客户的权利保护。 树立客户第一理念，健全完全高效便捷的投诉通报解决和反馈机制。 依法实行网购七天无故退货、产品“三包”等规定，积极探索顾客权益保护制度的创新。

八是加强个人新闻保护。 重视客户个人新闻数据的安全性、采用和保护，严格防止个人新闻数据的泄露和滥用。 严格管理各种平台和app过度收集和滥用顾客数据，以免发生电信诈骗等二次风险。

九是依法履行纳税义务。 遵守《税收征收管理法》及其实施细则、《电子商务法》等法律法规，依法履行纳税义务，依法享受纳税优惠。

会议表示，双“十一”后，市场监督管理部门要聚焦人民群众反应强烈的突出问题，依法调查违法案件，集中暴露违法案例，密集公布规章制度。

市场监督管理总局和税务总局的相关负责人也出席了会议，向网络平台提出了确定要求。 京东、美团、58同城、百度、奇虎360、Sogou、字节跳动