【外国投资法年内报全国人大 VIE模式或将纳入监管】

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本报记者裴昱北京报道

年1月商务部发布了《外国投资法(草案征求意见稿)》(以下简称《征求意见稿》)，外资监督管理体制的变革受到中外企业的关注。 《中国经营报》的记者最近向权威人士征求了《意见征稿》现在在商务部内部的意见，得知预计年内向全国人民代表大会报告。

据业内人士透露，现在的《外资三法》与《企业法》等现有法律法规发生冲突，每个事件的审批管理模式手续繁杂，不利于市场活力的释放和政府职能的转换。

《征求意见稿》对外国投资者的定义采用“实际控制”标准。 即实际统治者是外国公司或外国公民，公司是外资公司。 专家告诉记者，这意味着“协议控制”( vie模型)将纳入外商投资管理的法律体系。 这对一般使用vie模式在海外市场上市的中国网络公司来说可能会产生不小的影响。

减少管制

“原来的政策是鼓励外商投资，现在的外商政策越来越强调平等。 ”。

“外资三法”是指中国的外商投资公司法三公司法:“外资公司法”、“中外合作经营公司法”及“中外合资经营公司法”。

年1月，商务部发表了意见征稿，宣布外资三法编纂的基本方向是“三法合一”，制定了统一的《外国投资法》。 商务部表示，新时期的《外国投资法》被定位为深化体制改革的法，是扩大对外开放的法，促进外商投资的法，是规范外资管理的法。

“外资三法主要以公司的组织形式为管理对象，其中关于公司的组织形式、经营活动范围等的规定与现在的企业法交叉或冲突，容易引起监督管理的混乱。 ”对外经济贸易大学的青庆新教授告诉记者。

商务部研究院外资部主任马宇在接受记者采访时表示，1979年颁布实施的《中外合资经营司法》是中国改革开放后最早的法律文件之一，当时国内市场经济立法为空空白，是不应该用外资法管理的问题，例如 “现在修订的大致是专业行业有管理规定的情况下，不纳入《外商投资法》。 确定外资法是管理投资的，不是管理外商公司的。 ”。

“原来的政策是鼓励外商投资，现在的外商政策越来越强调平等。 我们只是外资公司进来承诺享受国民待遇，现在在市场准入方面也尽量和内资公司一样。 减少管制意味着外资三法将朝着更开放、市场化的立场修改，有利于外商投资。 ”。 马宇表示。

“从改革开放之初开始，就期待着消除外资带来的资金不足，现在国内部分领域出现资本过剩，外资作用减弱”青庆新说，近年来，中国吸引外资的增长率逐年下降，外资的作用越来越多的外资服务业 过去的招商引资现在已经成为招商选择资金。

本报资料室/图

有限许可

这次修改动作是改变外商投资的管理模式。 从逐案审批到有限许可，负面清单以外的外商投资公司实施准入前的国民待遇。

根据《征求意见稿》的证明，取消目前对外商投资逐案审批体制，采用准入前国民待遇和负面清单外资管理办法，大幅减少外资限制措施，缓解外资准入，加强新闻报告。 “这次编辑的最大动向是改变外商投资的管理模式。 从每件事的批准到有限的许可，即负面清单以外的外商投资公司实施准入前的国民待遇。 ”。 马宇表示。

青庆新认为，新的管理模式将有助于促进外商投资环境的透明化，而无需经历大部分外资迄今为止麻烦的行政审批过程，不会产生租金价格。

一家外商独资公司的员工告诉记者，负面清单管理模式对公司来说是一步一步的改革，审查、外汇管理可能随之调整。

“现在从中央到地方都有外资审批管理部门，每年负责数万个外商投资项目的审批。 从全面批准到有限许可，这些批准将大幅减少，一点批准管理部门的工作量将减少。 是否取消它也是现在的游戏点之一。 ”。 马宇告诉记者，因为这些游戏，最终颁布《外国投资法》暂时没有时间。

精通国际谈判的专家说，国际谈判和立法进程相互影响。 现在，中美bit (中美双边投资协定)谈判中，负面名单的争论很多，所以如果中国的外资管理模式改变，一定程度上会促进中美谈判。 相反，如果我们国际谈判的愿望紧迫，外资法的立法进程也会加快。

北京金诚同达律师事务所高级合作伙伴彭俊介绍说，新准入机制一旦执行，发改委的审查机制、商务部的批准机制、工商总局的登记机制、对外管理局的外汇管理等机制将得到调整。

vie模式纳入监管

《征求意见稿》确定协议控制与外国投资规定的方式，证明本法生效后用协议控制方法投资时适用本法。

《征求意见稿》的证明中修订了外国投资者的定义。 根据注册处标准定义外国投资者，引进了“实际控制”标准。 另一方面，规定被外国投资者支配的国内公司与外国投资者同等看待，另一方面，外国投资者被中国投资者支配的情况下，在中国国内的投资可以视为中国投资者的投资。

《征求意见稿》还证明协议控制被规定为外国投资的一种方式，《外商投资法》生效后用协议控制方法投资时，适用本法。

一些法律专家认为这意味着多年来位于灰色区域的“vie模式”将纳入监管。

“vie模型的目的是通过在两个企业之间签署一系列的协议日程，实现企业间的管理，帮助国内的业务单位进入海外市场。 由于对国内互联网公司的评价很低，申请增值电信业务许可证不允许外资成分，vie模式成为中国网络公司在海外市场上市的重要方法。 阿里巴巴、百度等互联网巨头以这种方式在海外市场上市。 ”。 精通海外上市业务的律师告诉了《中国经营新闻》的记者。

“原来内资被派遣，成为外资回来，是为了得到外资的优待。 现在很多中国公司明明是外资，却操纵内资，为了避免监管。 引进实际控制标准后，大量海外市场上的网络公司将受到冲击。 ”。 马宇告诉记者。

由于现有协议控制方法对投资的影响很大，立法者也采取了谨慎的态度。

在《征求意见稿》的证明中，对本法生效前基于现有协议控制方法的投资，指出如果是本法生效也禁止或限制外国投资的行业，应该如何解决，在起草证明中对理论界和实务界列举了几个不同的观点，社会公众的意见

对此，马宇必须考虑“征求意见稿”对现有vie的影响程度，根据公布时的特别管理措施目录进行解体。 一旦执行，后续辅助措施和规定就会调整。